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从法律的角度来看比特币:是证券吗?

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时间:2021/2/3 15:48:29

从法律的角度来看比特币:是证券吗?

前几天,美国商品期货交易委员会主席、加密专家Garygensler确认当选美国证券交易委员会主席。GaryGensler曾在MIT商学院工作,教授块链和货币课程,多次公开发言认为比特币和以太网坊有明显的证券特征,他的当务之急被认为是美国政府将加密货币纳入全面规范监督的征兆。

比特币交易在美国很常见,证券市场上出现了比特币期货、比特币期权等产品。与此同时,SEC不断起诉他认为违反的其他密码通货,如Ripple、Telegram等,对密码通货监督表现出非常坚决的态度。GaryGensler成为SEC主席后,有可能进一步加强监督力度,将比特币和以太网坊等主流加密货币纳入监督框架。

在加密货币市场中,比特币和以太网广场等被认为是虚拟商品,而不是证券产品,SEC能否纳入证券法的监督,需要认定证券属性。本文以比特币为例,通过豪威测试分析证券属性,探索监督的可行性。

历史上今天,日本加密货币商业协会发表了《证券货币法律法规提案书》:2019年10月4日,日本加密货币商业协会(JCBA)发表了《证券货币法律法规提案书》。JCBA成立了ICO/STO研究小组,研究与ICO和证券代币有关的法律法规形式,与各方合作研究证券代币法规的理想方法。

2019年10月4日,Monex集团、Daiwa证券集团、kabu.com证券、Nomura证券、Rakuten证券和SBI证券共同成立了日本证券性代币发行协会,协会对STO制定了监督标准,该协议将于10月1日生效。协会旨在探索国内STO产品的商机,保证遵守法律法规保护投资者。[2020/10/4]

在比特币的外部关系中,人、矿工(即预约投资者)、二级市场投资者三种主体。发起人开发块链信息系统后,矿工投入电力、计算机设备提高自己的计算能力,以一定的概率获得块链系统创造的支付型代币,如比特币。之后可以将这个代币在二级市场转卖给其他投资者。比特币的内部关系只有矿工一种主体,矿工作为块链的节点,可以验证块链的信息,传递和贮藏等系统运营行为,在一定条件下对块链的信息实施分歧,创造新的代币。二级市场投资者不享有内部关系的权益,只能通过二级市场的再转售获得收益,或者将代币作为商品服务的支付工具使用。发起人完成块链系统的开发后,退出该系统,不能介入后续的发行行为和持有人。

FinCEN修改反法规的新变化和加密领域:9月17日,美国金融犯罪执法网络(FinCEN)宣布修改金融领域的反(AML)和反恐融资(CTF)规则。新规则旨在通过严格的记录保存和风险评价要求来识别和打击非法金融活动,加密公司也必须注意监督变化。目前,官方已就新规定征求公众意见。新规则也会影响银行、信用社、、保险公司、联合基金、期货、大宗商品、宝石和贵金属的交易者和经纪人的合规义务。[2020/9/17]

豪威测试显示,当资金投入共同事业时,如果只从别人的努力中获得合理的利益预测,就存在投资合同,即证券。特定的加密货币在出售时是否符合豪威测试,取决于案例的事实和情况,以下逐一分析比特币。

(1)投资金钱。

这种要求要求买家以现金为对价格形式,向项目发起人提供资金。对此,SEC在多次调研报告中表示,现金不是豪威测试下唯一的对价形式,加密货币可以通过有偿购买或其他方式获得,无论是真货币、其他加密货币还是其他形式的对价形式。通过所谓的奖励计划分配的加密货币,尽管货币对价不足,但并不意味着不能满足金钱投资的要求。

动态|美蒙大拿州密苏拉县加密采矿法规草案预计4月4日批准:Wired表示,美蒙大拿州密苏拉县最近发布的加密采矿法规草案预计星期四(4月4日)获得县委批准。此前,该县制定了加密采矿法规草案,计划监督加密采矿,措施包括加密采矿装置必须具备太阳能、风力发电、地热等可再生能源,约定到2030年在该地区实现100%的清洁电力。[2019/4/4]

例如,SEC在DAO调查报告中说明在确定投资合同是否存在时,金钱的投资不需要采用现金形式,虽然Howey提到了金钱投资,但现金并不是唯一能够形成投资合同的出资形式和投资形式。

因此,在比特币中,矿工购买和消耗的矿山机和消耗的电力可以视为矿工支付的价格。

(2)投资于共同事业。

该要求有横向共性、广义纵向共性和狭义纵向共性三种情况。首先,横向共性要求资金收集,比特币矿工投入的矿山设备和电力资源分散,不符合横向共性。

声音|JosephYoung:Coinbese的新货币流程受到世界数字货币市场的监督和法规的影响:分析师Josephyoung刚发表推特,Coinbase基本上确定了更多的数字货币,但更重要的是,Coinbase的数字货币完全符合美国本土的规定。新的上市流程有利于世界数字货币市场的监督和法规。[2018/9/26]

其次,广义纵向共性要求投资者能否获得收益取决于项目发起人的努力。比特币的发起人在完成块链系统的开发后退出后续的发行和交易,但流通过程仍在发起人制定的代码协议下进行,矿工和二级市场投资者的收益受代码协议的影响,比特币具有明显的广义纵向共通性。

再次,狭义纵向共性要求投资者的收益、他人的努力与最终的经营成果相结合。从二级市场投资者的角度来看,矿工的开采行为可以视为他人的努力。因为矿工的开采行为影响着二级市场的投资行为。这样,比特币似乎也能符合狭义的纵向共性。

金色晨报|上海向块链人才发放补助金,欧盟考虑紧缩数字资产法规:1.印度储备银行表示,加密货币现在可能不构成系统风险。

2.上海杨浦区引进块链人才储备给予补助金。

3.菲律宾银联银行发布基于块链的通用信。

4.牛津大学建立块链研究中心。

5.欧盟财长将于9月讨论是否收紧数字资产法规。

6.桐成控股公告实际与火币完成买卖合同。

7.经合组织将于9月召开块链国际会议。

8.万事达在俄罗斯测试支付时使用通证技术。

9.江苏省常州市中级人民法院发布《买派币》刑事裁定书。[2018/8/30]

(3)投资者有收益预期。

一般来说,投资者可能希望通过参与分配或其他实现资产附加价值的方式获得收益。例如,在二级市场以附加价值出售产品。发起人、组织人或其他相关第三者提供影响事业成功的重要管理努力,投资者合理期待从这些努力中获得收益时,这一要件得到满足。

在比特币方面,持有货币的人有权共享投资利益,或者从持有货币资产的附加价值中获得收益,或者比特币可以转让或者在二级市场进行交易,或者预计将来可以转让或者交易,同时比特币的发行价格和可以交易的商品和服务的市场价格的关联性很小,一般的交易数量和普通的消费者在使用或者消费时购买的商品和服务数量的关联性很小的情况下,持有货币的人对收益有合理的期待

具体来说,对于矿工来说,通过二级市场转售产生收益预测的二级市场投资者来说,考虑到比特币的价格极不稳定,很少有投资者作为纯粹的支付手段,大部分投资者根据比特币的市场价格变动产生收益预测。

(4)收益只来自别人的努力。

该要求对项目开发人员、组织人员或其他相关第三方进行了必要的管理努力,并将关键影响事业的成功,投资者只需支付指定的费用和成本,不实际参与项目的运营和管理。比特币的利润主要来自二级市场的交易价格变动,不是发起人和第三者的努力,而是影响比特币价格的因素主要包括矿工的开采行为、宏观经济、法定货币价格、监督政策等,其中除了开采行为外,其他都是外部市场的力量影响基础资产的供求

因此,从二级市场投资者来看,如果矿工被视为他人,比特币可以满足这一要件。

从上述分析可以看出,比特币是否具有证券属性仍存在一定的不确定性,原因是共同事业这一要件认定的复杂性,收益仅来自他人的努力也不确定。本质来源于比特币的投资者主体身份复杂,矿工可定义为广义投资者,但不需要依赖他人的努力,但二级市场投资者的收益依赖于矿工的开采行为,这一问题给他人的定义带来了困难。

在实践中,SEC明确表示,以比特币和以太币为代表的密码货币不属于证券,但司法法院对此采取了回避态度例如,在Shavers事件中,法院只对事件的另一个密码货币进行证券属性的分析,没有对比特币作出反应。不知道这种情况是否会因为GaryGensler上任而发生变化,他是否会采取行动将比特币等代币纳入监督系统,静观其变化。

References。

柯达.块链数字货币证券法律属性研究-兼顾我国《证券法》证券定义的完善[J].金融监督研究,2020(06):21-40.

SEC,Frameworkfor,《InvestmentContract》Analyshtps://www.sec.gov/corpfin/framework-investment-analysis-digital-assets#_edn9

前几天,美国商品期货交易委员会主席、加密专家Garygensler确认当选美国证券交易委员会主席。GaryGensler曾在MIT商学院工作,教授块链和货币课程,多次公开发言认为比特币和以太网坊有明显的证券特征,他的当务之急被认为是美国政府将加密货币纳入全面规范监督的征兆。

References。

柯达.块链数字货币证券法律属性研究-兼顾我国《证券法》证券定义的完善[J].金融监督研究,2020(06):21-40.

SEC,Frameworkfor,《InvestmentContract》Analyshtps://www.sec.gov/corpfin/framework-investment-analysis-digital-assets#_edn9

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